[헌법]헌법학에서의 헌법관에 대한 논점정리

소개글

헌법학에서의 주요 논점의 하나로 `헌법관`에 대한 문제가 있습니다. 이 자료는 여러 헌법전공교수님들의 교재와 강사들의 참고서를 활용하여 1)독일 바이마르공화국의 헌법사상, 2)옐리네크의 사실적인 것의 규범력이론, 3)법실증주의 헌법관, 4)결단주의 헌법관, 5)통합주의 헌법관에 대해 세부적으로 정리한 자료입니다(단권화자료).
시험대비, 과제작성에 좋은참고자료가 되길 바랍니다^^

목차

1. 독일 바이마르공화국의 헌법사상

2. G.Jelinek의 ‘사실적인 것의 규범력 이론’

3. 법실증주의 헌법관
(1)성립배경
(2)대표학자
(3)철학적·방법론적 기초
(4)국가에 대한 시각
(5)헌법의 개념
1)옐리네크의 헌법개념
2)켈젠의 헌법개념
3)근본규범의 의의
4)헌법규정등가론
(6)헌법의 최고규범성의 근거
(7)국민의 지위
(8)기본권에 대한 시각
1)Jelinek의 기본권관
2)Kelsen의 기본권관
(9)기본권의 주체 긍정여부
(10)기본권의 효력
(11)통치구조에 대한 시각
(12)공적과 비판점
1)공적
2)비판점

4. 결단주의적 헌법관
(1)성립배경
(2)대표학자
(3)철학적·방법론적 기초
(4)국가에 대한 시각
(5)헌법의 개념
(6)헌법의 최고규범성의 근거
(7)국민의 지위
(8)기본권에 대한 시각
(9)기본권의 주체 긍정여부
(10)기본권의 효력
(11)통치구조에 대한 시각
(12)공적과 비판점
1)공적
2)비판점

5. 통합주의적 헌법관
(1)성립배경
(2)대표학자
(3)철학적·방법론적 기초
(4)국가에 대한 시각
(5)헌법의 개념
(6)헌법의 최고규범성의 근거
(7)국민의 지위
(8)기본권에 대한 시각
1)Smend(가치적 기본권이론)-고전적 통합론
2)Hesse(양면적 기본권이론)-동화적 통합론
3)헤벨레(제도적 기본권이론)
(9)기본권의 주체
(10)기본권의 효력
(11)통치구조에 대한 시각
(12)공적과 비판점
1)공적
2)비판점

[참고문헌]

본문내용

1. 독일 바이마르공화국의 헌법사상
바이마르공화국의 헌법은 보통선거제의 도입, 국민주권의 승인, 사회적 기본권의 전면적 긍정, 광범위한 사회화정책의 도입, 의회주의의 긍정 등을 내용으로 한다.
법실증주의는 관헌국가적 또는 국법학적 법실증주의에서 법치국가적 또는 민주적 법실증주의로 이행하였으며, 그 근본전제는 공화국, 국민주권, 의회주의 위에서 국가와 법을 이해한다는 것이다.
법실증주의자인 켈젠은 법치국가의 강력한 옹호자로서 국가론과 법이론에 민족적이고 윤리적인 군살(보수적인 정치사상)이 박힘으로써 그러한 체제는 조만간 권위적인 인류공동체로 스스로 이상화시킴으로써 필경 이단자와 소수자를 억압하리라는 위기의식을 바탕으로 한 것이다.
칼 슈미트의 결단주의는 헌법제정자의 결단이 중시되어야 한다는 의미가 아니라 바이마르헌법의 규범성을 더 이상 인정하지 않고 새로운 근본결단을 통하여 판을 다시 짜자는 반공화국적 선동이론으로 평가된다.
라드부르흐는 통합이론의 정치적 기능이 비민주적 헌법형태마저도 국민의사 위에 확립하려고 하는 점에 있다고 비판하고 있으며, 여기의 국민의사는 국민다수의 의사가 아니라 민족성의 통합적 의사 즉 산술적으로 규정할 수도 없고 실시할 수도 없는 그래서 임의로 구성될 수 있는 민족공동체의 의사를 말한다고 한다.

2. G.Jelinek의 ‘사실적인 것의 규범력 이론’
힘이 사실이 되고 사실이 규범이 된다는 이 이론은 옐리네크가 다른 법실증주의자들과 달리 ‘법학방법이원론’에 따라 헌법학에 있어서 사실적·현실적 요소를 고려한 것이다(Kelsen은 존재를 무시한 규범중심의 방법일원론).
‘사실적인 것의 규범력’이란 중단 없는 사실적 관행에 규범력을 부인하는 것을 말한다. 이 이론은 법규범의 정당성의 근거를 국민의 승인에서만 구하고 있는 점에 한계가 있다.
1995년 7월 검찰은 5.18 내란사건에 대하여 이 이론을 인용하면서 이른바 ‘성공한 내란’의 법리에 따라 성공한 내란은 사법심사의 대상이 될 수 없으며 ‘공소권 없음’ 불기소처분을 내린 바 있다.

참고 자료

1)김현석, 증보판 헌법(헤르메스 2005)
2)홍성방, 헌법I (현암사 2001 제3쇄)
3)권영성, 헌법학원론 (법문사 2004)
4)황남기, 전정판 헌법 (도서출판 찬글 2004)
5)저명교수엄선 700제 헌법, (법률저널 2005)
6)이경찬, 헌법보충자료 (한국서원 2004)
7)정회철, 헌법 2005
8)허영, 헌법이론과 헌법 2004